來源：深圳證券交易所

 

上市公司侵權(quán)行為，多數(shù)是大股東、控股股東的侵權(quán)行為。面對(duì)上市公司侵權(quán)，投資者應(yīng)如何索賠？有哪些事項(xiàng)需要特別注意？我們一起來了解一下。

 

1、如何向控股股東、高管起訴維權(quán)？

當(dāng)公司合法權(quán)益受到來自控股股東、高管的侵害，但公司不能合法正常行使權(quán)利，比如公司已被違規(guī)高管、控股股東所控制，此時(shí)，公司股東可代表公司進(jìn)行起訴，這是《公司法》第151條所規(guī)定的股東訴訟。該條款規(guī)定了股東維權(quán)的兩種訴訟途徑，即“股東直接訴訟”和“股東派生訴訟”。不管是哪種方式，股東維護(hù)的都是公司利益，而不是股東自身利益。這兩種途徑的區(qū)別在于，股東直接訴訟是以公司為原告，侵權(quán)的高管為被告；股東派生訴訟是在股東履行書面請(qǐng)求前置程序的情況下，公司仍拒不提起訴訟，股東可作為形式原告，代公司向侵權(quán)的高管提起訴訟，公司在股東派生訴訟案件中，法律地位一般被列為第三人。

 

2、對(duì)不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易如何維權(quán)？

對(duì)于不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易，投資者要勇敢地說“不”。

第一，充分行使質(zhì)詢權(quán)和投票權(quán)。關(guān)聯(lián)交易在達(dá)到一定額度時(shí)，必須提交股東大會(huì)由非關(guān)聯(lián)股東表決。因此，當(dāng)面對(duì)不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易時(shí)，中小股東可向董事會(huì)和管理層進(jìn)行質(zhì)詢，要求其作出合理解釋，并且可在股東大會(huì)上投反對(duì)票，用投票權(quán)發(fā)聲音。

第二，積極利用獨(dú)董制度發(fā)聲。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)則，重大的關(guān)聯(lián)交易在董事會(huì)審議之前，要求獨(dú)立董事必須就此發(fā)表意見。因此，關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的中小股東可以通過獨(dú)立董事將意見表達(dá)出來。

第三，訴訟維權(quán)?！豆痉ā返?1條規(guī)定，公司控股股東、實(shí)際控制人、董事監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。如果因此給公司造成損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。投資者在證據(jù)充分的情況下，可對(duì)相關(guān)人員提起訴訟，要求其賠償損失。

 

3、對(duì)于上市公司違規(guī)擔(dān)保，投資者如何維權(quán)？

上市公司違規(guī)擔(dān)保，一般表現(xiàn)為未履行或未全面履行審議程序、未進(jìn)行信息披露等，投資者按照虛假陳述部分相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行維權(quán)。

此外，2019年最高法發(fā)布《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》，肯定了上市公司公告及決策程序必要性，即意味著上市公司“被”違規(guī)擔(dān)保的，實(shí)踐中或?qū)⒈徽J(rèn)定為無效。這也是保護(hù)上市公司和投資者利益的一項(xiàng)重要舉措。

 

4、對(duì)于上市公司相關(guān)行為人違反承諾的，投資者應(yīng)該注意哪些事項(xiàng)？

行為人違反承諾的，可能會(huì)受到監(jiān)管部門行政處罰或者行政監(jiān)管措施，同時(shí)可能也要向其他中小投資者承擔(dān)民事責(zé)任。

從法律性質(zhì)上來進(jìn)行分析，行為人違反承諾可能屬于以下三種情形：虛假陳述、內(nèi)幕交易（或操縱市場(chǎng)）、合同違約。那么相應(yīng)地，行為人要承擔(dān)什么樣的民事責(zé)任，可能也會(huì)有所區(qū)別。

上市公司及其有關(guān)責(zé)任人公開違反承諾，同時(shí)也屬于信息披露違規(guī)、構(gòu)成虛假陳述的，其虛假陳述如果已被監(jiān)管機(jī)構(gòu)予以行政處罰，那么相應(yīng)地，違反承諾行為人還需向投資者承擔(dān)賠償責(zé)任。具體維權(quán)可查閱本系列虛假陳述投資者維權(quán)部分的相關(guān)內(nèi)容。

違反合同性質(zhì)的違背承諾，法律上來說，即構(gòu)成違約。對(duì)違約者如何追究民事責(zé)任，需遵循《合同法》有關(guān)規(guī)則。而違約責(zé)任具體在證券市場(chǎng)個(gè)案中如何量化、因果關(guān)系如何認(rèn)定，實(shí)踐中還存在一定難度。

此外，在實(shí)踐中，也存在同一個(gè)違反承諾的行為，可能既構(gòu)成違約，也屬于侵權(quán)。對(duì)違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任存在競(jìng)合的案件，權(quán)利人可結(jié)合自身的情況，從中選擇對(duì)自己有利的角度來主張合法權(quán)利。